La fattispecie in esame non è un’autonoma figura di reato, ma viene ricondotta dalla giurisprudenza alla bancarotta impropria da operazioni dolose, prevista dall’ art. 223, comma 2, n. 2 del R.D. 267/1942 (Legge Fallimentare), oggi trasfuso nell’art. 323, comma 2, n. 2 del D.Lgs. 14/2019 (Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza). La norma punisce gli amministratori, i direttori generali, i sindaci e i liquidatori di società dichiarate insolventi che hanno cagionato o aggravato il dissesto con operazioni dolose.
La giurisprudenza è ormai pacifica nel ritenere che il sistematico e ingente omesso versamento di debiti tributari e/o previdenziali possa integrare la condotta materiale di tale reato.
L’Elemento Oggettivo: La Condotta e il Nesso Causale
La condotta penalmente rilevante non è il singolo, episodico mancato pagamento, ma un comportamento più complesso caratterizzato da:
- Sistematicità e Durata: L’omissione deve essere reiterata nel tempo, tale da non configurarsi come una mera difficoltà transitoria di liquidità, bensì come una precisa scelta gestionale.
- Abuso della Funzione: L’amministratore, omettendo i versamenti dovuti ex lege, dirotta risorse finanziarie (che dovrebbero essere accantonate per l’Erario o gli Enti Previdenziali) verso altri scopi. Tale condotta viene qualificata come un’operazione intrinsecamente illecita e un abuso dei poteri gestori, in violazione dei doveri imposti dalla legge. In sostanza, si utilizza la liquidità generata dal mancato pagamento come una forma anomala di “autofinanziamento” a danno dei creditori pubblici.
- Nesso di Causalità: L’onere della prova, a carico dell’accusa, è dimostrare che tale condotta sia stata la causa (o una concausa efficiente) del dissesto o del suo aggravamento. Non basta che il debito fiscale/previdenziale esista nel passivo fallimentare; occorre provare che, senza quella specifica condotta omissiva, lo stato di insolvenza non si sarebbe verificato o si sarebbe manifestato in termini meno gravi. L’entità del debito omesso rispetto al totale del passivo è un elemento probatorio fondamentale in tal senso.
L’Elemento Soggettivo: Il Dolo
Questo è l’aspetto più dibattuto e cruciale per l’affermazione della responsabilità penale. La giurisprudenza è ferma nel richiedere un quid pluris rispetto al dolo generico sufficiente per i singoli reati tributari (es. omesso versamento IVA ex art. 10-ter D.Lgs. 74/2000).
Non è sufficiente la mera coscienza e volontà di non versare le imposte. Per la bancarotta da operazioni dolose occorre la prova di un dolo specifico di bancarotta, che può manifestarsi in due forme:
- Dolo Intenzionale: La volontà diretta di cagionare il dissesto attraverso l’omissione dei versamenti. È un’ipotesi rara e di difficile dimostrazione.
- Dolo Eventuale: È la forma più comune e rilevante in questa fattispecie. Si configura quando l’amministratore, pur non perseguendo primariamente il fallimento, si rappresenta come concreta e probabile la possibilità che la propria condotta (il sistematico omesso versamento) possa condurre al dissesto e, ciononostante, accetta tale rischio, proseguendo nell’azione.
Gli indicatori di dolo
La prova del dolo eventuale non può essere presunta, ma deve essere desunta da elementi fattuali concreti e sintomatici, i cosiddetti “indicatori di dolo”, tra cui:
- La consapevolezza dello stato di crisi: La prova che l’amministratore era pienamente cosciente dell’irreversibilità della crisi aziendale nel momento in cui continuava a generare debito verso l’erario.
- L’entità del debito accumulato: Un ammontare spropositato di debiti fiscali/previdenziali è indice della consapevolezza che l’impresa non sarebbe mai stata in grado di farvi fronte.
- La destinazione delle risorse: La difesa spesso sostiene che la liquidità sia stata usata per tentare di salvare l’impresa (pagando stipendi e fornitori strategici). Tuttavia, la giurisprudenza valuta con estremo rigore tale “dolo di salvataggio”, escludendone la rilevanza scusante quando il tentativo di risanamento appare ex ante palesemente velleitario e irragionevole.
- La concomitanza di altre condotte distrattive o di occultamento: Spesso, la bancarotta da omessi versamenti si accompagna alla bancarotta documentale (per occultare la reale situazione) o a vere e proprie distrazioni a favore degli amministratori o di terzi.
Conclusioni
In sintesi, la giurisprudenza punisce non l’imprenditore che, in una temporanea difficoltà, sceglie di pagare i fornitori anziché le tasse per mantenere l’azienda in vita, ma colui che, con la piena consapevolezza di una crisi irreversibile, usa l’omissione dei versamenti come espediente per protrarre artificialmente l’attività, aggravando il dissesto in danno di tutti i creditori, in primis quelli pubblici.
